ที่ปรึกษากฎหมายองค์กรและธุรกิจ

บางประเภทธุรกิจได้ บางประเภทไม่ได้ พระราชบัญญัติการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าวจำกัดกิจกรรมตามบัญชีที่กำหนดไว้ หากอยู่นอกบัญชีดังกล่าว หรือดำเนินการผ่านใบอนุญาตประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว การส่งเสริมการลงทุนจาก BOI หรือสิทธิตามสนธิสัญญา เช่น สนธิสัญญาไมตรีไทย-สหรัฐฯ การถือหุ้นโดยต่างชาติเต็มจำนวนย่อมชอบด้วยกฎหมายได้ คำตอบขึ้นอยู่กับว่าธุรกิจทำอะไรจริง จึงต้องวิเคราะห์กิจกรรมก่อนเลือกโครงสร้าง

การใช้ผู้ถือหุ้นไทยถือหุ้นแทนคนต่างด้าวโดยไม่มีการลงทุนจริงเป็นการกระทำที่ไม่ชอบด้วยกฎหมาย และสร้างความเสี่ยงทั้งต่อบริษัท ต่อนักลงทุนต่างชาติ และต่อผู้ถือหุ้นแทนเอง ความแพร่หลายไม่เท่ากับความถูกกฎหมาย หากเป้าหมายคือการควบคุมโดยต่างชาติ เราจะสร้างขึ้นผ่านช่องทางที่กฎหมายกำหนดไว้จริง และจะบอกตรง ๆ หากแผนของท่านไม่เข้าเงื่อนไขช่องทางใดเลย

หน้านี้ตอบคำถามว่าควรใช้โครงสร้างแบบใด ส่วนบริการจดทะเบียนบริษัทคือการดำเนินการยื่นเอกสารเมื่อได้ข้อสรุปแล้ว ปัญหาส่วนใหญ่ที่เราถูกขอให้แก้ไขในภายหลัง ล้วนเริ่มจากการเลือกโครงสร้างที่หน้าเคาน์เตอร์จดทะเบียน แทนที่จะเลือกก่อนไปถึงที่นั่น

มีผลโดยตรง ทุนจดทะเบียน จำนวนพนักงานไทย และประเภทนิติบุคคล เป็นตัวกำหนดว่าบริษัทจะขอใบอนุญาตให้พนักงานต่างชาติได้กี่คนและด้วยเงื่อนไขใด ทั้งสำนักงานผู้แทนก็ไม่อาจรองรับแผนงานแบบเดียวกับบริษัทที่ประกอบกิจการได้ หากแผนงานมีคนย้ายมาอยู่ประเทศไทย ข้อกำหนดนี้จะกำหนดรูปโครงสร้างตั้งแต่ต้น

ยังไม่สาย แต่มีต้นทุนสูงกว่าการทำให้ถูกต้องตั้งแต่ครั้งแรก การเพิ่มทุน การโอนหุ้น การแก้ไขวัตถุประสงค์ และการขอใบอนุญาต ล้วนช่วยปรับบริษัทที่มีอยู่ไปสู่โครงสร้างที่ถูกต้องได้ เราจะเริ่มจากเทียบสิ่งที่ท่านมีอยู่กับสิ่งที่แผนงานต้องการ แล้วประเมินต้นทุนของช่องว่างนั้นอย่างตรงไปตรงมา

จำเป็น กฎหมายไม่ได้ลดข้อกำหนดตามจำนวนพนักงาน และการดำเนินการหลายอย่างที่ทำเป็นประจำ เช่น การเปลี่ยนแปลงทุน การแก้ไขวัตถุประสงค์ และการโอนบางกรณี จะมีผลก็ต่อเมื่อมีมติที่เรียกประชุมโดยชอบ ต้นทุนของการทำให้ถูกต้องนั้นน้อยและเกิดปีละครั้ง ส่วนต้นทุนของการย้อนทำรายงานการประชุมที่หายไปสามปีระหว่างการตรวจสอบสถานะกิจการนั้นไม่ใช่ทั้งสองอย่าง

มากกว่าที่กรรมการส่วนใหญ่คาดคิด นอกเหนือจากหน้าที่ที่ต้องกระทำโดยสุจริตและอยู่ในกรอบวัตถุประสงค์ของบริษัทแล้ว ยังมีกฎหมายเฉพาะหลายฉบับที่กำหนดความรับผิดส่วนตัวแก่กรรมการผู้รับผิดชอบในเรื่องภาษี แรงงาน และการฝ่าฝืนกฎระเบียบบางประการ การรู้ว่าหน้าที่ใดตกอยู่กับตัวท่านเอง และการบันทึกการตัดสินใจที่ท่านได้ทำไว้ คือเกราะป้องกันในทางปฏิบัติ

บ่อยครั้งมีปัญหา เพราะแบบมาตรฐานไม่ได้พูดถึงองค์ประชุมที่ท่านต้องการ ทางออกเมื่อเสียงเท่ากัน ข้อจำกัดการโอนหุ้น หรือเรื่องที่ต้องได้รับความเห็นชอบเป็นพิเศษเลย และบริษัทมักพบช่องว่างนี้ตอนเกิดข้อพิพาทหรือตอนทำดีล การแก้ไขข้อบังคับทำได้ง่ายในขณะที่ทุกคนยังเห็นตรงกัน และยากมากเมื่อไม่เห็นตรงกันแล้ว